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民事訴訟實務技巧
民事訴訟實務技巧
更新时间:2024-10-13 07:25:10

本文脈絡一、當事人二、當事人權利及義務三、共同訴訟四、公益訴訟五、第三人訴訟六、代理人

1當事人

01一般規定

《民事訴訟法》第四十八條規定:“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。

法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。”

02法定代表人及其他組織代表人

法人的法定代表人以依法登記的為準,但法律另有規定的除外。依法不需要辦理登記的法人,以其正職負責人為法定代表人;沒有正職負責人的,以其主持工作的副職負責人為法定代表人。

法定代表人已經變更,但未完成登記,變更後的法定代表人要求代表法人參加訴訟的,人民法院可以準許。

其他組織,以其主要負責人為代表人。

03訴訟中法定代表人或負責人的變更

在訴訟中,法人的法定代表人變更的,由新的法定代表人繼續進行訴訟,并應向人民法院提交新的法定代表人身份證明書。原法定代表人進行的訴訟行為有效。

其他組織參加的訴訟前述同法定代表人訴訟中變更。

04其他組織情形

《民訴法解釋》第五十二條規定:“民事訴訟法第四十八條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和财産,又不具備法人資格的組織,包括:

(一)依法登記領取營業執照的個人獨資企業;

(二)依法登記領取營業執照的合夥企業;

(三)依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業;

(四)依法成立的社會團體的分支機構、代表機構;

(五)依法設立并領取營業執照的法人的分支機構;

(六)依法設立并領取營業執照的商業銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構;

(七)經依法登記領取營業執照的鄉鎮企業、街道企業;

(八)其他符合本條規定條件的組織。”

05不同情形下當事人的認定

非依法設立或依法設立但未領取營業執照的分支機構

法人非依法設立的分支機構,或者雖依法設立,但沒有領取營業執照的分支機構,以設立該分支機構的法人為當事人。

挂靠形式

以挂靠形式從事民事活動,當事人請求由挂靠人和被挂靠人依法承擔民事責任的,該挂靠人和被挂靠人為共同訴訟人。實務中挂靠行為有道路運輸挂靠、旅遊業務挂靠、勞動關系挂靠等情形。

一方當事人死亡

在訴訟中,一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的,裁定中止訴訟。人民法院應當及時通知繼承人作為當事人承擔訴訟,被繼承人已經進行的訴訟行為對承擔訴訟的繼承人有效。

職務損害

法人或者其他組織的工作人員執行工作任務造成他人損害的,該法人或者其他組織為當事人。

提供勞務緻他人損害

提供勞務一方因勞務造成他人損害,受害人提起訴訟的,以接受勞務一方為被告。

勞務派遣執行工作行為緻人損害

在勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的,該勞務派遣單位為共同被告。

個體工商戶

在訴訟中,個體工商戶以營業執照上登記的經營者為當事人。有字号的,以營業執照上登記的字号為當事人,但應同時注明該字号經營者的基本信息。

營業執照上登記的經營者與實際經營者不一緻的,以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人。

未依法登記領取營業執照的個人合夥

在訴訟中,未依法登記領取營業執照的個人合夥的全體合夥人為共同訴訟人。個人合夥有依法核準登記的字号的,應在法律文書中注明登記的字号。全體合夥人可以推選代表人;被推選的代表人,應由全體合夥人出具推選書。

一方不履行調解協議

當事人之間的糾紛經人民調解委員會調解達成協議後,一方當事人不履行調解協議,另一方當事人向人民法院提起訴訟的,應以對方當事人為被告。

行為人為當事人情形

下列情形,以行為人為當事人:

(1)法人或者其他組織應登記而未登記,行為人即以該法人或者其他組織名義進行民事活動的;

(2)行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止後以被代理人名義進行民事活動的,但相對人有理由相信行為人有代理權的除外;

(3)法人或者其他組織依法終止後,行為人仍以其名義進行民事活動的。

企業法人合并、分立

企業法人合并的,因合并前的民事活動發生的糾紛,以合并後的企業為當事人;企業法人分立的,因分立前的民事活動發生的糾紛,以分立後的企業為共同訴訟人。

企業法人解散

企業法人解散的,依法清算并注銷前,以該企業法人為當事人;未依法清算即被注銷的,以該企業法人的股東、發起人或者出資人為當事人。

公司依法清算結束并辦理注銷登記前,有關公司的民事訴訟,應當以公司的名義進行。公司成立清算組的,由清算組負責人代表公司參加訴訟;尚未成立清算組的,由原法定代表人代表公司參加訴訟。

借用空白合同等手續

借用業務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的,出借單位和借用人為共同訴訟人。

保證合同糾紛

因保證合同糾紛提起的訴訟,債權人向保證人和被保證人一并主張權利的,人民法院應當将保證人和被保證人列為共同被告。保證合同約定為一般保證,債權人僅起訴保證人的,人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權人僅起訴被保證人的,可以隻列被保證人為被告。

在連帶保證情形下,如果債權人原告僅起訴連帶責任保證人,而被告申請追加主債務人作為被告參加訴訟,原告不統一追加主債務人參加訴訟且明确放棄追究主債務人責任的,從主從法律關系出發,人民法院是否準許,實務中争議很大。但如果因漏列當事人,導緻案件事實無法查清,應當追加主債務人參加訴訟。

無、限制民事行為能力人緻人損害

無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其監護人為共同被告。

有權申請撤銷監護人資格訴訟的單位和人員

《關于依法處理監護人侵害未成年人權益行為若幹問題的意見》:

“27.下列單位和人員(以下簡稱有關單位和人員)有權向人民法院申請撤銷監護人資格:

(一)未成年人的其他監護人,祖父母、外祖父母、兄、姐,關系密切的其他親屬、朋友;

(二)未成年人住所地的村(居)民委員會,未成年人父、母所在單位;

(三)民政部門及其設立的未成年人救助保護機構;

(四)共青團、婦聯、關工委、學校等團體和單位。

申請撤銷監護人資格,一般由前款中負責臨時照料未成年人的單位和人員提出,也可以由前款中其他單位和人員提出。

30.監護人因監護侵害行為被提起公訴的案件,人民檢察院應當書面告知未成年人及其臨時照料人有權依法申請撤銷監護人資格。

對于監護侵害行為符合本意見第35條規定情形而相關單位和人員沒有提起訴訟的,人民檢察院應當書面建議當地民政部門或者未成年人救助保護機構向人民法院申請撤銷監護人資格。”

居委會、村委會或村民小組與他人糾紛

居民委員會、村民委員會或者村民小組與他人發生民事糾紛的,居民委員會、村民委員會或者有獨立财産的村民小組為當事人。

業委會有民事主體訴訟資格

根據《最高人民法院關于金湖新村業主委員會是否具備民事訴訟主體資格請示一案的複函》及《最高人民法院關于春雨花園業主委員會是否具有民事訴訟主體資格的複函》,業主委員會是業主大會的執行機構,從便利訴訟的角度出發,應當認可業主委員會的主體資格,需要注意的是,業主委員會提起訴訟應當得到業主大會的授權。

死者人格權受到侵害

對侵害死者遺體、遺骨以及姓名、肖像、名譽、榮譽、隐私等行為提起訴訟的,死者的近親屬為當事人。

遺産繼承訴訟

在繼承遺産的訴訟中,部分繼承人起訴的,人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不願意參加訴訟又未明确表示放棄實體權利的,人民法院仍應将其列為共同原告。

原告要求代理人及被代理人、相對人承擔連帶責任

原告起訴被代理人和代理人,要求承擔連帶責任的,被代理人和代理人為共同被告。

原告起訴代理人和相對人,要求承擔連帶責任的,代理人和相對人為共同被告。

共有财産受到侵害

共有财産權受到他人侵害,部分共有權人起訴的,其他共有權人為共同訴訟人。

建設工程質量糾紛案件

因建設工程質量發生争議的,發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

物業服務企業有權就業主相關妨礙物業服務秩序行為提起的訴訟

業主違反物業服務合同或者法律、法規、管理規約,實施妨礙物業服務與管理的行為,物業服務人請求業主承擔停止侵害、排除妨礙、恢複原狀等相應民事責任的,人民法院應予支持。

公證損害責任糾紛案件

當事人、公證事項的利害關系人依照公證法第四十三條規定向人民法院起訴請求民事賠償的,應當以公證機構為被告,人民法院應作為侵權責任糾紛案件受理。

利用信息網絡侵害人身權益訴訟的當事人

原告依據民法典第一千一百九十五條、第一千一百九十七條的規定起訴網絡用戶或者網絡服務提供者的,人民法院應予受理。

原告僅起訴網絡用戶,網絡用戶請求追加涉嫌侵權的網絡服務提供者為共同被告或者第三人的,人民法院應予準許。

原告僅起訴網絡服務提供者,網絡服務提供者請求追加可以确定的網絡用戶為共同被告或者第三人的,人民法院應予準許。

對證券市場虛假陳述行為提起的民事賠償訴訟

《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若幹規定》:“

第六條 投資人以自己受到虛假陳述侵害為由,依據有關機關的行政處罰決定或者人民法院的刑事裁判文書,對虛假陳述行為人提起的民事賠償訴訟,符合民事訴訟法第一百一十九條規定的,人民法院應當受理。

投資人提起虛假陳述證券民事賠償訴訟,除提交行政處罰決定或者公告,或者人民法院的刑事裁判文書以外,還須提交以下證據:

(一)自然人、法人或者其他組織的身份證明文件,不能提供原件的,應當提交經公證證明的複印件;

(二)進行交易的憑證等投資損失證據材料。

第七條 虛假陳述證券民事賠償案件的被告,應當是虛假陳述行為人,包括:

(一)發起人、控股股東等實際控制人;

(二)發行人或者上市公司;

(三)證券承銷商;

(四)證券上市推薦人;

(五)會計師事務所、律師事務所、資産評估機構等專業中介服務機構;

(六)上述(二)、(三)、(四)項所涉單位中負有責任的董事、監事和經理等高級管理人員以及(五)項中直接責任人;

(七)其他作出虛假陳述的機構或者自然人。”

會計師事務所出具不實報告侵權賠償訴訟

利害關系人以會計師事務所在從事注冊會計師法第十四條規定的審計業務活動中出具不實報告并緻其遭受損失為由,向人民法院提起民事侵權賠償訴訟的,人民法院應當依法受理。

虛假驗資訴訟

利害關系人未對被審計單位提起訴訟而直接對會計師事務所提起訴訟的,人民法院應當告知其對會計師事務所和被審計單位一并提起訴訟;利害關系人拒不起訴被審計單位的,人民法院應當通知被審計單位作為共同被告參加訴訟。

利害關系人對會計師事務所的分支機構提起訴訟的,人民法院可以将該會計師事務所列為共同被告參加訴訟。

利害關系人提出被審計單位的出資人虛假出資或者出資不實、抽逃出資,且事後未補足的,人民法院可以将該出資人列為第三人參加訴訟。

共同侵權

賠償權利人起訴部分共同侵權人的,人民法院應當追加其他共同侵權人作為共同被告。賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的,其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的被告應當承擔的賠償份額不承擔連帶責任。責任範圍難以确定的,推定各共同侵權人承擔同等責任。

人民法院應當将放棄訴訟請求的法律後果告知賠償權利人,并将放棄訴訟請求的情況在法律文書中叙明。

著作權集體管理組織的訴訟

《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件适用法律若幹問題的解釋》第六條規定:“依法成立的著作權集體管理組織,根據著作權人的書面授權,以自己的名義提起訴訟,人民法院應當受理。”

需要注意的是,該規定對著作權集體管理組織進行了限定,即“依法成立”,人民法院應當對著作權集體管理組織的資格進行審查,凡複核國務院或者國務院著作權主管部門的法規、規章規定的條件的,應當賦予其原告的訴訟資格。

網吧著作權糾紛案件

網吧經營者請求追加涉案影視作品提供者為共同被告的,可根據案件的具體情況決定是否追加其參加訴訟。

商标權适用許可合同案件

在發生注冊商标專用權被侵害時,獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商标注冊人共同起訴,也可以在商标注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經商标注冊人明确授權,可以提起訴訟。

商标注冊人或者利害關系人在注冊商标續展寬展期内提出續展申請,未獲核準前,以他人侵犯其注冊商标專用權提起訴訟的,人民法院應當受理。

産品侵權案件受害人可以起訴産品商标所有人

根據《最高人民法院關于産品侵權案件的受害人能否以産品的商标所有人為被告提起民事訴訟的批複》,任何将自己的姓名、名稱、商标或者可資識别的其他标識體現在産品上,表示其為産品制造者的企業或個人,均屬于《中華人民共和國民法典》和《中華人民共和國産品質量法》規定的“生産者”,進而可以追究産品商标所有人的責任。

商業秘密侵權訴訟

對于侵犯商業秘密行為,商業秘密獨占使用許可合同的被許可人提起訴訟的,人民法院應當依法受理。

排他使用許可合同的被許可人和權利人共同提起訴訟,或者在權利人不起訴的情況下,自行提起訴訟,人民法院應當依法受理。

普通使用許可合同的被許可人和權利人共同提起訴訟,或者經權利人書面授權,單獨提起訴訟的,人民法院應當依法受理。

因企業承包形成勞動合同關系引發糾紛的訴訟主體

勞動者在用人單位與其他平等主體之間的承包經營期間,與發包方和承包方雙方或者一方發生勞動争議,依法提起訴訟的,應當将承包方和發包方作為當事人。

不具備合法經營資格的用人單位或出資人應列為當事人

勞動者與未辦理營業執照、營業執照被吊銷或者營業期限屆滿仍繼續經營的用人單位發生争議的,應當将用人單位或者其出資人列為當事人。

股東資格确認之訴

當事人向人民法院起訴請求确認其股東資格的,應當以公司為被告,與案件争議股權有利害關系的人作為第三人參加訴訟。

解散公司訴訟

股東提起解散公司訴訟應當以公司為被告。

原告以其他股東為被告一并提起訴訟的,人民法院應當告知原告将其他股東變更為第三人;原告堅持不予變更的,人民法院應當駁回原告對其他股東的起訴。

原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東,或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,人民法院應予準許。

公司決議效力訴訟

原告請求确認股東會或者股東大會、董事會決議不成立、無效或者撤銷決議的案件,應當列公司為被告。對決議涉及的其他利害關系人,可以依法列為第三人。

一審法庭辯論終結前,其他有原告資格的人以相同的訴訟請求申請參加前款規定訴訟的,可以列為共同原告。

股東請求分配利潤案件

股東請求公司分配利潤案件,應當列公司為被告。

一審法庭辯論終結前,其他股東基于同一分配方案請求分配利潤并申請參加訴訟的,應當列為共同原告。

旅遊者個人可以提起旅遊合同糾紛訴訟

以單位、家庭等集體形式與旅遊經營者訂立旅遊合同,在履行過程中發生糾紛,除集體以合同一方當事人名義起訴外,旅遊者個人提起旅遊合同糾紛訴訟的,人民法院應予受理。

保險公司在道路交通事故損害賠償案件中的訴訟地位

人民法院審理道路交通事故損害賠償案件,應當将承保交強險的保險公司列為共同被告。但該保險公司已經在交強險責任限額範圍内予以賠償且當事人無異議的除外。

人民法院審理道路交通事故損害賠償案件,當事人請求将承保商業三者險的保險公司列為共同被告的,人民法院應予準許。

醫療糾紛當事人

患者因同一傷病在多個醫療機構接受診療受到損害,起訴部分或者全部就診的醫療機構的,應予受理。

患者起訴部分就診的醫療機構後,當事人依法申請追加其他就診的醫療機構為共同被告或者第三人的,應予準許。必要時,人民法院可以依法追加相關當事人參加訴訟。

醫療産品缺陷及不合格血液案件的當事人

《最高人民法院關于審理醫療損害責任糾紛案件适用法律若幹問題的解釋》第三條規定:“患者因缺陷醫療産品受到損害,起訴部分或者全部醫療産品的生産者、銷售者、藥品上市許可持有人和醫療機構的,應予受理。

患者僅起訴醫療産品的生産者、銷售者、藥品上市許可持有人、醫療機構中部分主體,當事人依法申請追加其他主體為共同被告或者第三人的,應予準許。必要時,人民法院可以依法追加相關當事人參加訴訟。

患者因輸入不合格的血液受到損害提起侵權訴訟的,參照适用前兩款規定。”

國有銀行一般不可成為金融不良債權轉讓案件的被告

根據《最高人民法院關于人民法院是否受理金融資産管理公司與國有商業銀行就政策性金融資産轉讓協議發生的糾紛問題的答複([2004]民二他字第25号 )》,金融資産管理公司接收國有商業銀行的不良資産是國家根據有關政策實施的,具有政府指令劃轉國有資産的性質。金融資産管理公司與國有商業銀行就政策性金融資産轉讓協議發生糾紛起訴到人民法院的,人民法院不予受理。

國有企業債務人另行提起不良債權轉讓合同無效訴訟的當事人

《關于審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要(法發[2009]19号)》第五條規定,會議認為,為避免當事人濫用訴權,在受讓人向國有企業債務人主張債權的訴訟中,國有企業債務人以不良債權轉讓行為損害國有資産等為由,提出不良債權轉讓合同無效抗辯的,人民法院應告知其向同一人民法院另行提起不良債權轉讓合同無效的訴訟;國有企業債務人不另行起訴的,人民法院對其抗辯不予支持。國有企業債務人另行提起不良債權轉讓合同無效訴訟的,人民法院應中止審理受讓人向國有企業債務人主張債權的訴訟,在不良債權轉讓合同無效訴訟被受理後,兩案合并審理。國有企業債務人在二審期間另行提起不良債權轉讓合同無效訴訟的,人民法院應中止審理受讓人向國有企業債務人主張債權的訴訟,在不良債權轉讓合同無效訴訟被受理且做出一審裁判後再行審理。

國有企業債務人提出的不良債權轉讓合同無效訴訟被受理後,對于受讓人的債權系直接從金融資産管理公司處受讓的,人民法院應當将金融資産管理公司和受讓人列為案件當事人;如果受讓人的債權系金融資産管理公司轉讓給其他受讓人後,因該受讓人再次轉讓或多次轉讓而取得的,人民法院應當将金融資産管理公司和該轉讓人以及後手受讓人列為案件當事人

2當事人權利及義務

01委托代理人的權利

當事人有權委托代理人,提出回避申請,收集、提供證據,進行辯論,請求調解,提起上訴,申請執行。

02查閱、複制案卷權利

當事人可以查閱本案有關材料,并可以複制本案有關材料和法律文書。查閱、複制本案有關材料的範圍和辦法由最高人民法院規定。

03自行和解權利

雙方當事人可以自行和解。

04變更訴求及承認或者反訴的權利

原告可以放棄或者變更訴訟請求。被告可以承認或者反駁訴訟請求,有權提起反訴。

05當事人義務

當事人必須依法行使訴訟權利,遵守訴訟秩序,履行發生法律效力的判決書、裁定書和調解書。

3共同訴訟

01一般規定

《民事訴訟法》第五十二條規定:“當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟标的是共同的,或者訴訟标的是同一種類人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的,為共同訴訟。

共同訴訟的一方當事人對訴訟标的有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人承認,對其他共同訴訟人發生效力;對訴訟标的沒有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發生效力。”

02代表人訴訟

代表人推舉及代表行為限制

當事人一方人數衆多(一般指十人以上)的共同訴訟,可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力,代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經被代表的當事人同意。

起訴時人數确定情形的處理

當事人一方人數衆多在起訴時确定的,可以由全體當事人推選共同的代表人,也可以由部分當事人推選自己的代表人;推選不出代表人的當事人,在必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。

起訴時人數尚未确定情形的處理

訴訟标的是同一種類、當事人一方人數衆多在起訴時人數尚未确定的,人民法院可以發出公告,說明案件情況和訴訟請求,通知權利人向人民法院登記。公告期間根據案件的具體情況确定,但不得少于三十日

向人民法院登記的權利人,應當證明其與對方當事人的法律關系和所受到的損害。證明不了的,不予登記,權利人可以另行起訴。人民法院的裁判在登記的範圍内執行。

向人民法院登記的權利人可以推選代表人進行訴訟;當事人推選不出的,可以由人民法院提出人選與當事人協商;協商不成的,也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。

判決、裁定效力

人民法院作出的判決、裁定,對參加登記的全體權利人發生效力。未參加登記的權利人在訴訟時效期間提起訴訟的,人民法院認定其請求成立的,裁定适用人民法院已作出的判決、裁定。

代表人人數及訴訟代理人

代表人為二至五人,每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

農戶代表人訴訟

《最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件适用法律問題的解釋》第四條規定:“農戶成員為多人的,由其代表人進行訴訟。

農戶代表人按照下列情形确定:

(一)土地承包經營權證等證書上記載的人;

(二)未依法登記取得土地承包經營權證等證書的,為在承包合同上簽名的人;

(三)前兩項規定的人死亡、喪失民事行為能力或者因其他原因無法進行訴訟的,為農戶成員推選的人。”

需要注意的是,該農戶代表人與共同訴訟的訴訟代表人并非同一含義,本文不再展開闡述。

4公益訴訟

01一般規定

《民事訴訟法》第五十五條規定:“對污染環境、侵害衆多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,法律規定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。

人民檢察院在履行職責中發現破壞生态環境和資源保護、食品藥品安全領域侵害衆多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,在沒有前款規定的機關和組織或者前款規定的機關和組織不提起訴訟的情況下,可以向人民法院提起訴訟。前款規定的機關或者組織提起訴訟的,人民檢察院可以支持起訴。”

02消費民事公益訴訟主體及适用範圍

《最高人民法院關于審理消費民事公益訴訟案件适用法律若幹問題的解釋》第一條規定:“中國消費者協會以及在省、自治區、直轄市設立的消費者協會,對經營者侵害衆多不特定消費者合法權益或者具有危及消費者人身、财産安全危險等損害社會公共利益的行為提起消費民事公益訴訟的,适用本解釋。

法律規定或者全國人大及其常委會授權的機關和社會組織提起的消費民事公益訴訟,适用本解釋。”

實踐中,省級消費者協會組織名稱不一緻,在判斷主體資格上,主要看該協會是否屬于《消費者權益保護法》第三十六條規定的社會組織,不能因協會名稱與該解釋不一緻而否定訴訟主體的訴訟地位。

5第三人訴訟

01一般規定

《民事訴訟法》第五十六條規定:“對當事人雙方的訴訟标的,第三人認為有獨立請求權的,有權提起訴訟。

對當事人雙方的訴訟标的,第三人雖然沒有獨立請求權,但案件處理結果同他有法律上的利害關系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人,有當事人的訴訟權利義務。

前兩款規定的第三人,不能歸責于本人的事由未參加訴訟,但有證據證明發生法律效力的判決、裁定、調解書的部分或者全部内容錯誤損害其民事權益的,可以自知道或者應當知道其民事權益受到損害之日起六個月内向作出該判決、裁定、調解書的人民法院提起訴訟。人民法院經審理,訴訟請求成立的,應當改變或者撤銷原判決、裁定、調解書;訴訟請求不成立的,駁回訴訟請求。”

02第三人參加訴訟的方式

根據民事訴訟法第五十六條的規定,有獨立請求權的第三人有權向人民法院提出訴訟請求和事實、理由,成為當事人;無獨立請求權的第三人,可以申請或者由人民法院通知參加訴訟。

第一審程序中未參加訴訟的第三人,申請參加第二審程序的,人民法院可以準許。

03無獨立請求權第三人的訴訟權利義務

在一審訴訟中,無獨立請求權的第三人無權提出管轄異議,無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴,被判決承擔民事責任的,有權提起上訴。

無獨立請求權第三人在訴訟中依附于本訴一方當事人而存在,不享有獨立的訴訟地位,在人民法院沒有判決其承擔民事責任的情形下,無獨立請求權第三人沒有上訴權及申請再審權。

04不同糾紛追加第三人情形

融資租賃合同糾紛案件

出賣人與買受人因買賣合同發生糾紛,或者出租人與承租人因融資租賃合同發生糾紛,當事人僅對其中一個合同關系提起訴訟,人民法院經審查後認為另一合同關系的當事人與案件處理結果有法律上的利害關系的,可以通知其作為第三人參加訴訟。

承租人與租賃物的實際使用人不一緻,融資租賃合同當事人未對租賃物的實際使用人提起訴訟,人民法院經審查後認為租賃物的實際使用人與案件處理結果有法律上的利害關系的,可以通知其作為第三人參加訴訟。

承租人基于買賣合同和融資租賃合同直接向出賣人主張受領租賃物、索賠等買賣合同權利的,人民法院通知出租人作為第三人參加訴訟。

按揭銀行在商品房買賣合同糾紛中的訴訟地位

以擔保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當事人一方請求确認商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的,如果擔保權人作為有獨立請求權第三人提出訴訟請求,應當與商品房擔保貸款合同糾紛合并審理;未提出訴訟請求的,僅處理商品房買賣合同糾紛。擔保權人就商品房擔保貸款合同糾紛另行起訴的,可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。

商品房買賣合同被确認無效或者被撤銷、解除後,商品房擔保貸款合同也被解除的、出賣人應當将收受的購房貸款和購房款的本金及利息分别返還擔保權人和買受人。

按揭貸款合同借款人怠于履行還款義務引發糾紛時開發商的訴訟地位

買受人未按照商品房擔保貸款合同的約定償還貸款,亦未與擔保權人辦理不動産抵押登記手續,擔保權人起訴買受人,請求處分商品房買賣合同項下買受人合同權利的,應當通知出賣人參加訴訟;擔保權人同時起訴出賣人時,如果出賣人為商品房擔保貸款合同提供保證的,應當列為共同被告。

買受人未按照商品房擔保貸款合同的約定償還貸款,但是已經取得不動産權屬證書并與擔保權人辦理了不動産抵押登記手續,抵押權人請求買受人償還貸款或者就抵押的房屋優先受償的,不應當追加出賣人為當事人,出賣人提供保證的除外。

因包銷引發的商品房買賣合同糾紛的主體

對于買受人因商品房買賣合同與出賣人發生的糾紛,人民法院應當通知包銷人參加訴訟;出賣人、包銷人和買受人對各自的權利義務有明确約定的,按照約定的内容确定各方的訴訟地位。

實際施工人起訴發包人

實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。

實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數額後,判決發包人在欠付建設工程價款範圍内對實際施工人承擔責任。

信用證欺詐糾紛案件

人民法院在審理信用證欺詐案件過程中,必要時可以将信用證糾紛與基礎交易糾紛一并審理。

當事人以基礎交易欺詐為由起訴的,可以将與案件有關的開證行、議付行或者其他信用證法律關系的利害關系人列為第三人;第三人可以申請參加訴訟,人民法院也可以通知第三人參加訴訟。

用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者引發的糾紛

用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者,原用人單位與勞動者發生的勞動争議,可以列新的用人單位為第三人。

原用人單位以新的用人單位侵權為由提起訴訟的,可以列勞動者為第三人。

原用人單位以新的用人單位和勞動者共同侵權為由提起訴訟的,新的用人單位和勞動者列為共同被告。

存單糾紛案件

出資人起訴金融機構的,人民法院應通知用資人作為第三人參加訴訟;出資人起訴用資人的,人民法院應通知金融機構作為第三人參加訴訟;公款私存的,人民法院在查明款項的真實所有人基礎上,應通知款項的真實所有人為權利人參加訴訟,與存單記載的個人為共同訴訟人。該個人申請退出訴訟的,人民法院可予準許。

可追加旅遊輔助者為第三人

因旅遊輔助服務者的原因導緻旅遊經營者違約,旅遊者僅起訴旅遊經營者的,人民法院可以将旅遊輔助服務者追加為第三人。

旅遊合同糾紛應當事人請求可将保險公司列為第三人

旅遊經營者已投保責任險,旅遊者因保險責任事故僅起訴旅遊經營者的,人民法院可以應當事人的請求将保險公司列為第三人。

股東代表訴訟

符合公司法第一百五十一條第一款規定條件的股東,依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規定,直接對董事、監事、高級管理人員或者他人提起訴訟的,應當列公司為第三人參加訴訟。

一審法庭辯論終結前,符合公司法第一百五十一條第一款規定條件的其他股東,以相同的訴訟請求申請參加訴訟的,應當列為共同原告。

保兌倉相關案件

當事人就保兌倉交易中的不同法律關系的相對方分别或者同時向同一人民法院起訴的,人民法院可以根據民事訴訟法司法解釋第221條的規定,合并審理。當事人未起訴某一方當事人的,人民法院可以依職權追加未參加訴訟的當事人為第三人,以便查明相關事實,正确認定責任。

合同轉讓糾紛案件

《合同法解釋一》(已廢止)規定:

“第二十七條 債權人轉讓合同權利後,債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以将債權人列為第三人。

第二十八條 經債權人同意,債務人轉移合同義務後,受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以将債務人列為第三人。

第二十九條 合同當事人一方經對方同意将其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人,對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院,對方就合同權利義務提出抗辯的,可以将出讓方列為第三人。”

雖然上述文件已被廢止,但根據《全國法院貫徹實施民法典工作會議紀要(法〔2021〕94号)》第12條規定,在與民法典不沖突的情形下仍可作為參考。

6代理人

01法定代理人

《民事訴訟法》第五十七條規定:“無訴訟行為能力人由他的監護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推诿代理責任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟。”

在訴訟中,無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人是他的法定代理人。事先沒有确定監護人的,可以由有監護資格的人協商确定;協商不成的,由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。當事人沒有民法典第二十七條、第二十八條規定的監護人的,可以指定民法典第三十二條規定的有關組織擔任訴訟中的法定代理人。

02訴訟代理人

一般規定

《民事訴訟法》第五十八條規定:“當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

下列人員可以被委托為訴訟代理人:

(一)律師、基層法律服務工作者;

(二)當事人的近親屬或者工作人員;

(三)當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民。”

無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他依法不能作為訴訟代理人的,當事人不得委托其作為訴訟代理人。

近親屬的認定

根據民事訴訟法第五十八條第二款第二項規定,與當事人有夫妻、直系血親、三代以内旁系血親、近姻親關系以及其他有撫養、贍養關系的親屬,可以當事人近親屬的名義作為訴訟代理人。

職工代理

根據民事訴訟法第五十八條第二款第二項規定,與當事人有合法勞動人事關系的職工,可以當事人工作人員的名義作為訴訟代理人。

根據《第八次全國法院民事商事審判工作會議(民事部分)紀要》第36條精神,以當事人的工作人員身份參加訴訟活動,應當按照《最高人民法院關于适用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第八十六條的規定,至少應當提交以下證據之一加以證明:(1)繳納社保記錄憑證;(2)領取工資憑證;(3)其他能夠證明其為當事人工作人員身份的證據。

社會團體推薦

根據民事訴訟法第五十八條第二款第三項規定,有關社會團體推薦公民擔任訴訟代理人的,應當符合下列條件:

(1)社會團體屬于依法登記設立或者依法免予登記設立的非營利性法人組織;

(2)被代理人屬于該社會團體的成員,或者當事人一方住所地位于該社會團體的活動地域;

(3)代理事務屬于該社會團體章程載明的業務範圍;

(4)被推薦的公民是該社會團體的負責人或者與該社會團體有合法勞動人事關系的工作人員。

專利代理人

專利代理人經中華全國專利代理人協會推薦,可以在專利糾紛案件中擔任訴訟代理人。

委托代理手續及權利

(1)委托書

《民事訴訟法》第五十九條規定:“委托他人代為訴訟,必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書

授權委托書必須記明委托事項和權限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴,必須有委托人的特别授權

僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權委托書,必須經中華人民共和國駐該國的使領館證明;沒有使領館的,由與中華人民共和國有外交關系的第三國駐該國的使領館證明,再轉由中華人民共和國駐該第三國使領館證明,或者由當地的愛國華僑團體證明。”

當事人向人民法院提交的授權委托書,應當在開庭審理前送交人民法院。授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的,訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提出反訴或者提起上訴。

适用簡易程序審理的案件,雙方當事人同時到庭并徑行開庭審理的,可以當場口頭委托訴訟代理人,由人民法院記入筆錄。

(2)其他委托手續

《民訴法解釋》第八十八條規定:“訴訟代理人除根據民事訴訟法第五十九條規定提交授權委托書外,還應當按照下列規定向人民法院提交相關材料:

(一)律師應當提交律師執業證、律師事務所證明材料;

(二)基層法律服務工作者應當提交法律服務工作者執業證、基層法律服務所出具的介紹信以及當事人一方位于本轄區内的證明材料;

(三)當事人的近親屬應當提交身份證件和與委托人有近親屬關系的證明材料;

(四)當事人的工作人員應當提交身份證件和與當事人有合法勞動人事關系的證明材料;

(五)當事人所在社區、單位推薦的公民應當提交身份證件、推薦材料和當事人屬于該社區、單位的證明材料;

(六)有關社會團體推薦的公民應當提交身份證件和符合本解釋第八十七條規定條件的證明材料。”

訴訟代理人的變更或解除

訴訟代理人的權限如果變更或者解除,當事人應當書面告知人民法院,并由人民法院通知對方當事人。

訴訟代理人權利

代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權調查收集證據,可以查閱本案有關材料。查閱本案有關材料的範圍和辦法由最高人民法院規定。

離婚案件當事人有代理人仍必須出庭

離婚案件有訴訟代理人的,本人不能表達意思的以外,仍應出庭;确因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。

公民代理不可收取勞動報酬

根據《最高人民法院關于公民代理合同中給付報酬約定的效力問題的答複》,未經司法行政機關批準的公民個人與他人簽訂的有償法律服務合同,人民法院不予保護;但對于受托人為提供服務實際發生的差旅費等合法費用,人民法院可以根據當事人的請求給予保護。

民事訴訟實務技巧(民事訴訟參與人系統性整理解讀)1

陳鵬偉,擁有法學和管理學雙重專業背景,在民生等大型金融機構擔任法律合規負責人、風控法務總監等職務,點睛網專欄作家,已在各大媒體發表法律實務文章90餘篇,累計80餘萬字。

▼往期精彩回顧▼民事訴訟專題 | 管轄不良資産處置專題 | 二級承債主體的追加-清算注銷方向不良資産處置專題 | 二級承債主體的追加-資本金方向不良資産處置專題 | 财産線索的挖掘(下)不良資産處置專題 | 财産線索的挖掘(上)不良資産處置專題 | 損失類不良概述執行專題 | 執行暫緩、中止、終本及終結執行專題 | 财産控制執行專題 | 執行當事人的變更和追加執行專題 | 财産調查執行專題 | 執行申請執行專題 | 執行擔保執行專題 | 司法拍賣、變賣及抵債執行專題 | 公證債權文書的執行執行專題 | 仲裁裁決的執行執行專題 | 執行和解執行專題 | 案外人異議執行專題 | 執行行為異議執行專題 | 先予執行執行專題 | 财産保全不良資産處置專題 | 法拍房業務不良資産處置專題 | 房抵貸不良盡調要點企業用工專題 | 勞動争議的訴訟企業用工專題 | 勞動仲裁關于《擔保制度解釋》中“非典型擔保”的逐條解讀關于《擔保制度解釋》中“擔保物權”的逐條解讀關于《擔保制度解釋》中“保證合同”的逐條解讀公司實務|股東出資糾紛解析及應對關于《擔保制度解釋》中“一般規定”的逐條解讀公司實務 | 公司設立應注意的相關法律問題企業用工專題 | 勞動合同的解除和終止疫情析法 | 疫情期間企業與員工勞動關系如何處理幹貨 | 新修訂《公司法》司法解釋解讀企業用工專題 | 勞動合同的履行和變更企業用工專題 | 勞動合同的訂立企業用工專題 | 勞務派遣企業用工專題 | 集體合同企業用工專題 | 工傷企業用工專題 | 非全日制用工幹貨 | 民法典對質押、留置擔保的9處調整幹貨 | 民法典對抵押擔保的13處調整幹貨 | 民法典對保證擔保的13點調整企業用工專題 | 基本用工制度企業用工專題 | 勞動關系企業破産專題|破産清算企業破産專題|破産重整企業破産專題|破産和解企業破産專題|債務人财産的界分企業破産專題|債權申報企業破産專題|破産費用和共益債務企業破産專題|債權人會議及債權人委員會企業破産專題|申請和受理企業破産專題|管理人企業破産專題|企業破産概述專題 | 合夥企業全面法律解析幹貨 | 導緻擔保(保證)責任逃脫的16種情形公司實務|公司解散和清算騰訊能凍結老幹媽資産是因為“南山必勝客”身份麼公司實務|公司合并、分立、增資、減資事項解析公司實務|股權轉讓及回購的法律實務解析(下)公司實務|股權轉讓及回購的法律實務解析(上)公司實務|公司分紅權分析及中小股東分紅權救濟公司實務|公司決議瑕疵之訴公司實務|公司組織機構及決議程序公司實務|股東代表訴訟公司實務|公司法人人格否認制度梳理及解析公司實務|《公司法》關于公司财務、會計的規定公司實務|關聯交易糾紛解析及法律救濟公司實務|股東知情權行使及法律救濟方式公司實務|股東資格的認定及糾紛解析公司實務|公司設立應注意的相關法律問題擔保系列|留置、定金等其他物權擔保擔保系列|質押擔保擔保系列|抵押擔保(下)擔保系列|抵押擔保(上)融租系列|融資租賃業務概述及法律合規要點解析貸款系列|民間借貸保理系列|商業保理企業融資渠道擔保系列|全面聊聊保證擔保(下篇)擔保系列|全面聊聊保證擔保(上篇)保理系列|保理業務實操要點法律風險解析保理系列|保理業務概述互金專題|助貸機構兜底合作模式探析幹貨|公司擔保手續審核要點及實操建議專題|委托貸款業務介紹及争議焦點解析(下)專題|委托貸款業務介紹及争議焦點解析(上)擔保系列|應收賬款質押若幹法律問題探析(下)擔保系列|應收賬款質押若幹法律問題探析(中)擔保系列|應收賬款質押若幹法律問題探析(上)實務|不同債權轉讓情形下管轄問題探讨小貸公司融資專題(二)|《指導意見》資金來源小貸公司融資專題(一)|ABS疫情析法|疫情期間那些違法犯罪的事辨析|金融借貸與民間借貸的區别及相關法律依據手把手|金融類App如何制定一份合格的隐私政策紅線|網絡小貸能否适用違法發放貸款罪判例分析幹貨|App如何合法合規收集使用個人信息關注|互聯網小貸行業政策研究

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