《并非如此》連載五：

以問說法之慈善組織和募捐

第一章關于慈善組織一、什麼是“慈善組織”？

《慈善法》第八條規定：“慈善組織是指依法成立、符合慈善法規定，以面向社會開展慈善活動為宗旨的非營利性組織。慈善組織可以采取基金會、社會團體、社會服務機構等組織形式。”（參見本書第一部第一章第二項“慈善組織的概念及分類”）

根據上述規定可知，“慈善組織”并不是一種獨立的“組織”。它如同一種标簽，是對符合《慈善法》規定的各種非營利性組織進行屬性上的認定。被認定成慈善組織的機構，其形式可能是基金會，可能是社會團體，亦可能是社會服務機構。

被認定為慈善組織的基金會、社會團體或社會服務機構，不僅要受《慈善法》的規範，同時還要視其具體形式受相關法律法規的調整。

二、社會組織是慈善組織嗎？

2011年3月1日實施的《社會組織評估管理辦法》第二條規定：“本辦法所稱社會組織是指經各級人民政府民政部門登記注冊的社會團體、基金會、民辦非企業單位。”2012年10月1日實施的《社會組織登記管理機關行政處罰程序規定》第二條亦規定：“本規定所稱社會組織是指在各級民政部門登記管理機關登記的社會團體、基金會和民辦非企業單位。”由上述内容可以看出，社會組織指的是在民政部門登記管理機關登記的基金會、民辦非企業單位和社會團體。

如上一個問題所述，慈善組織是對符合《慈善法》規定條件的基金會、社會服務機構、社會團體的屬性認定。慈善組織是社會組織。但社會組織若未進行慈善組織之認定，則不能稱之為慈善組織。

三、社會企業是慈善組織嗎？

對于社會企業，目前法律上沒有明确的概念界定。實踐中，有稱社會企業是以商業手段為運作方式，以可持續解決特定社會問題為設立宗旨、目标的企業及運作良好的社會組織。

也有稱社會企業是以解決社會問題為首要組織目标，通過符合企業家精神的方式，創新性地和可持續地解決社會問題，同時社會目标不會輕易産生漂移的組織。

社會企業通常以解決社會問題為宗旨，在法律地位上多以公司形式存在，在工商部門登記注冊，主要受《公司法》等商事領域的法律法規規範。而慈善組織一般是基金會、社會服務機構或社會團體，在民政部門登記注冊，主要受《慈善法》等法律法規規範。因此，就目前情況而言，社會企業并非法律意義上的慈善組織。

四、“草根組織”是慈善組織嗎？

草根組織并非法律上的概念，從目前對草根組織較為普遍的認識來看，對于“草根組織”大體存在兩種解讀：一種是從與政府的關系來說，民間的、非政府的組織是草根組織；另一種則是從與慈善領域的主流（如基金會等）相區别來說，專指紮根于基層的民間公益組織。筆者采第二種說法，本書中所稱草根組織，系指紮根基層、活躍在一線的民間公益組織。

草根組織通常由具有公益意願的人自發組成。目前有衆多的草根組織尚未取得法律主體資格，亦有部分注冊成為公司或者社會服務機構。

如果給慈善行業分層，草根組織普遍屬于公益行業的下遊。草根組織緊貼社會，能夠直觀地了解各地區、各領域的公益需求，設計并執行公益項目。目前，草根組織普遍存在規模小、缺人、缺錢等問題。實踐中，由于募捐能力不充足，相當一部分草根組織尚需依靠國内外基金會等組織的資助維持運營和開展項目。如果申請資助未果或資助鍊中斷，組織運營和項目開展都難以為繼。因此，草根組織的優勢是能夠及時發現社會所需并設計貼合實際的公益項目，但困于缺人、缺錢等現實，時有執行困境發生。

五、如何成為慈善組織？

根據《慈善法》第十條之規定，成為慈善組織存在兩種方式：

1、直接登記設立

《慈善法》第十條第一款規定：“設立慈善組織，應當向縣級以上人民政府民政部門申請登記，民政部門應當自受理申請之日起三十日内作出決定。符合本法規定條件的，準予登記并向社會公告；不符合本法規定條件的，不予登記并書面說明理由。”

2、已有社會組織認定

《慈善法》第十條第二款規定：“本法公布前已經設立的基金會、社會團體、社會服務機構等非營利性組織，可以向其登記的民政部門申請認定為慈善組織，民政部門應當自受理申請之日起二十日内作出決定。符合慈善組織條件的，予以認定并向社會公告；不符合慈善組織條件的，不予認定并書面說明理由。”

基于上述規定，成為慈善組織的方式以《慈善法》實施為界限。實施之前已經存在的基金會、社會團體、社會服務機構等非營利性組織，可以申請認定為慈善組織。實施之後，可以直接向民政部門申請登記設立慈善組織。

六、慈善組織能“賺錢”麼？

《慈善法》第八條規定：“慈善組織是指依法成立、符合本法規定，以面向社會開展慈善活動為宗旨的非營利性組織。”

對于“非營利”一詞，人們容易從字面含義将之理解為不能“賺錢”，進而認為慈善組織不能開展投資經營活動。

筆者認為，對于慈善組織，“非營利性”的核心在于“慈善組織的财産應當根據章程和捐贈協議的規定全部用于慈善目的，不得在發起人、捐贈人以及慈善組織成員中分配。”慈善組織的财産既包括接受的捐贈，也包括開展投資經營活動獲得的财産。但慈善組織的财産，無論是捐贈收入還是投資經營收入，均隻得用于慈善目的，不得分配。

綜上所述，慈善組織可在符合《慈善法》等法律法規規定的前提下進行投資“賺錢”，但因其具有“非營利性”，故慈善組織投資賺到的錢隻能用于慈善目的，任何組織和個人不得私分、挪用、截留或者侵占慈善财産。

第二章關于募捐一、關于公開募捐1、公開募捐資格如何取得？《慈善法》公布前成立的社會組織如何申請公開募捐資格？

依據《慈善法》《慈善組織公開募捐管理辦法》（以下稱《辦法》），慈善組織取得公開募捐資格的方式有如下三種：

（1）申請取得

《辦法》第五條第一款規定，依法登記或者認定為慈善組織滿兩年的社會組織，可按照相關規定向其登記的民政部門申請公開募捐資格。對于《慈善法》公布後設立的慈善組織和《慈善法》公布前設立的不具有公益性捐贈稅前扣除資格的社會團體、社會服務機構（以前稱“民辦非企業單位”），可以在登記或認定為慈善組織滿兩年後，向民政部門申請公開募捐資格。

《辦法》第五條第二款規定：“《慈善法》公布前設立的非公募基金會、具有公益性捐贈稅前扣除資格的社會團體，登記滿二年，經認定為慈善組織的，可以申請公開募捐資格。”據此，《慈善法》公布前設立的非公募基金會、具有公益性捐贈稅前扣除資格的社會團體，登記滿兩年的，經認定為慈善組織後，即可以向民政部門申請公開募捐資格。

（2）申領取得

《辦法》第九條規定：“《慈善法》公布前登記設立的公募基金會，憑其标明慈善組織屬性的登記證書向登記的民政部門申領公開募捐資格證書。”據此，《慈善法》公布前設立的公募基金會，憑其标明慈善組織屬性的登記證書，即可向民政部門申領公開募捐資格證書，無需再行申請。

（3）登記取得

《慈善法》第二十二條第二款規定：“法律、行政法規規定自登記之日起可以公開募捐的基金會和社會團體，由民政部門直接發給公開募捐資格證書。”據此，對于特定的基金會和社會團體，在登記時由民政部門直接發給公開募捐資格證書。

2、慈善組織公開募捐資格有無期限？是否可能被撤銷？

現行法律法規尚未規定公開募捐資格存在期限限制。

需提示的是：《慈善組織公開募捐管理辦法》第二十二條規定：“慈善組織被依法撤銷公開募捐資格的，應當立即停止公開募捐活動并将相關情況向社會公開。”由此規定可見，慈善組織的公開募捐資格是可以被撤銷的，但對于何種情況下撤銷以及撤銷後是否可以再次提出申請，目前并沒有明确規定。

3、慈善組織是否可以在登記地外其他地區開展公開募捐？

根據《慈善法》第二十三條對公開募捐方式的規定，慈善組織開展公開募捐的方式可以分為兩種，其一是現場募捐，如設置募捐箱、義演、義賣等。現場募捐原則上應當在登記地區域内進行，确有必要的也可以在登記地區域外其他地區進行。其二則是非現場募捐，例如互聯網募捐。非現場募捐沒有活動區域限制。

綜上，開展公開募捐，并沒有嚴格的區域限制，慈善組織可以在登記地區域外進行公開募捐。

4、開展公開募捐是否需要批準或備案？向誰申請批準或備案？

根據《慈善法》第二十三條、第二十四條和《慈善組織公開募捐管理辦法》第十一條至第十三條規定，慈善組織開展公開募捐的備案操作如下：

（1）通常情況下，慈善組織應當在開展公開募捐活動的十日前，将募捐方案報送登記的民政部門備案。為同一募捐目的開展的公開募捐活動可以合并備案。

（2）慈善組織在其登記的民政部門轄區外采取：①在公共場所設置募捐箱；②舉辦面向社會公衆的義演、義賽、義賣、義展、義拍、慈善晚會等方式開展公開募捐活動的，除向其登記的民政部門備案外，還應當在開展公開募捐活動十日前，向其開展募捐活動所在地的縣級人民政府民政部門備案，提交募捐方案、公開募捐資格證書複印件、确有必要在當地開展公開募捐活動的情況說明。

（3）慈善組織為應對重大自然災害、事故災難和公共衛生事件等突發事件，無法在開展公開募捐活動前辦理募捐方案備案的，應當在公開募捐活動開始後十日内補辦備案手續。

（4）公開募捐活動進行中，募捐方案的有關事項發生變化的，慈善組織應當在事項發生變化之日起十日内向其登記的民政部門補正并說明理由。

（5）有業務主管單位的慈善組織，還應當同時将募捐方案報送業務主管單位。

（6）開展公開募捐活動，涉及公共安全、公共秩序、消防等事項的，還應當按照其他有關規定履行批準程序。

5、在酒店、餐廳設置募捐箱屬于公開募捐嗎？

公開募捐與定向募捐的主要區别在于募捐對象是否特定。若募捐對象是不特定人員，募捐活動則屬于公開募捐。依據《慈善法》規定，具有公開募捐資格的慈善組織方可以開展公開募捐。

通常而言，酒店的大廳、餐廳用餐區等屬于公共場所，社會公衆無出入限制。在這些場所設置募捐箱，募捐的對象往往是不特定人員。故，慈善組織在這些場所設置募捐箱，存在被認定為公開募捐行為的可能。不具有公開募捐資格的慈善組織采取此方式募捐可能産生法律風險。

6、進行義拍、義賣是公開募捐嗎？

對于義拍、義賣，《慈善法》雖有提及但并未給予明确的含義界定。有觀點認為義拍、義賣是指将拍賣、銷售獲得的收入貢獻給慈善事業；義賣是指個人或團體以支持慈善事業為目的，無償提供物品并将物品售賣，将所得收益捐贈給慈善組織，方便後者開展慈善活動。義拍與義賣類似，是指把拍賣所得的錢款用于有助于社會進步的慈善事業。

根據《慈善法》的規定，義拍、義賣是否會構成公開募捐，關鍵在于所面向的對象是否特定，面向社會公衆進行的義拍、義賣就屬于公開募捐。故，舉辦面向社會公衆的義拍、義賣的慈善組織需具有公開募捐資格。現在很多慈善組織希望借助網絡平台開展義拍、義賣活動，鑒于網絡是一個開放平台，在網絡上進行義拍、義賣，面向的對象往往是社會公衆，易被認定為公開募捐，故慈善組織應注意符合公開募捐的相關規定。

實踐中，有些慈善組織雖然借助網絡平台進行義拍、義賣，但僅是在與其有特定關系的人員範圍内舉辦。筆者認為，因為義拍、義賣僅面向與慈善組織有特定關系的對象舉辦，其應屬于定向募捐。例如，某學校基金會，面向學校一個特定的班級畢業生進行義賣，由于募捐對象特定，應當屬于定向募捐。

總之，義拍、義賣是否構成公開募捐，取決于面向的對象。面向社會公衆舉辦義拍、義賣，構成公開募捐；面向特定對象，則屬于定向募捐。

7、慈善組織如何在微博、微信等平台進行公開募捐？

《慈善法》第二十三條第三款規定：“慈善組織通過互聯網開展公開募捐的，應當在國務院民政部門統一或者指定的慈善信息平台發布募捐信息，并可以同時在其網站發布募捐信息。”《慈善組織公開募捐管理辦法》第十六條明确《慈善法》第二十三條第三款規定的“其網站”指以本慈善組織名義開通的門戶網站、官方微博、官方微信、移動客戶端等網絡平台。據此，慈善組織通過互聯網開展公開募捐，應在民政部統一或指定的平台發布信息，也可以視需要同時在以慈善組織名義開通的門戶網站、官方微博、官方微信等平台發布信息。

8、“你捐步數我捐錢”類型活動是公開募捐還是定向募捐？

“你捐步數我捐錢”活動，是指慈善組織邀請社會公衆将自己走路或者跑步的步數捐贈，再由特定企業或組織按照公衆捐贈的步數進行配捐。目前，這類活動開展較多，有專門針對公衆日常走路或者跑步的項目，也有針對某類特定活動的項目。那麼，這類活動是公開募捐，還是定向募捐呢？

首先，上述活動的捐贈款是由特定的企業或者組織捐贈，從這個角度而言，類似于慈善捐贈行為，不涉及公開募捐。

但此類活動的本質是：先由慈善組織上線發布募捐項目，之後公衆向某一項目捐贈步數，最後特定企業或者組織按照公衆捐贈的步數，參照一定的比例支付捐贈款項。整個環節中，公衆決定了捐贈能否最終成立，與此同時其捐贈的步數決定了最終的捐贈金額。換言之，公衆實際上參與了捐贈活動，同時對捐贈的關鍵因素即捐款金額起到了重要作用。因此，筆者認為捐贈步數活動應視為是面向社會公衆進行的公開募捐活動。根據《慈善法》規定，上述活動應當由具有公開募捐資格的慈善組織進行，或者與具有公開募捐資格的慈善組織合作進行。

9、個人求助和個人募捐的區别？

個人求助，通常是指個人為了解決自己或家人的困境，而向社會進行求助，具有利己性。個人募捐，是指個人像慈善組織那樣為公益事業發起募捐，具有利他性。對于個人募捐和個人求助，法律法規有不同的規定。

對于個人募捐，《慈善法》是明确禁止的。《慈善法》第二十一條規定：“慈善募捐，是指慈善組織基于慈善宗旨募集财産的活動。”據此，慈善募捐的主體僅能是慈善組織，個人和其他組織不能擅自開展慈善募捐。

對于個人求助，《慈善法》并未對其予以規制，《公開募捐平台服務管理辦法》第十條規定：“個人為了解決自己或者家庭的困難，通過廣播、電視、報刊以及網絡服務提供者、電信運營商發布求助信息時，廣播、電視、報刊以及網絡服務提供者、電信運營商應當在顯著位置向公衆進行風險防範提示，告知其信息不屬于慈善公開募捐信息，真實性由信息發布個人負責。”由此可見，個人求助并不屬于慈善領域問題。實踐中，對于個人求助行為，多由民法、刑法等法律進行規制與處理。

二、關于定向募捐1、定向募捐的對象包括哪些？

定向募捐是面向特定對象募集慈善财産的一種募捐活動。對于“特定對象”，《慈善法》第二十八條規定：“慈善組織開展定向募捐，應當在發起人、理事會成員和會員等特定對象的範圍内進行。”由此可見，《慈善法》明确列舉了發起人、理事會成員、會員三類特定對象，但并未明确這三類之外其他特定對象。

從上述《慈善法》列舉的特定對象可以看出，這些特定對象與慈善組織之間都具有組織或者身份上的特定關系。據此，筆者認為，特定對象是指與慈善組織具有某種特定關系的人，特定的關系可能是組織上的關系，也可能是身份上的關系。判斷募捐對象是否特定，應着眼于該募捐對象與慈善組織之間是否有某種關系，這種關系可以使募捐對象能夠在一個特定的範圍内予以确定。

2、定向募捐可以采取何種方式？

對于定向募捐的方式，《慈善法》并沒有明确限定或者以列舉方式做出指導。慈善組織可以依據自身的具體情況選擇适合的定向募捐方式。比如，采取登門拜訪、面向特定對象義賣、義拍等方式。

需提示的是：《慈善法》第二十九條規定，慈善組織在開展定向募捐時不得采取或者變相采取《慈善法》第二十三條規定的公開募捐的方式。

3、定向募捐應注意哪些特别事項？

根據《慈善法》第二十八條、第三十一條和第七十四條的規定，慈善組織開展定向募捐，應注意以下事項：

（1）向募捐對象說明募捐目的、募得款物用途等事項，保障募捐對象的知情權，不得通過虛構事實等方式欺騙、誘導募捐對象實施捐贈。

募捐對象指慈善組織意圖向其募集資金的人，比如慈善組織就某特定項目向其發起人募捐，發起人就是募捐對象。開展定向募捐時，應當告知募捐對象慈善組織募集财産的目的、财産的用途等事項，以使募捐對象在充分知曉相關事項的情況下自願進行捐贈。

（2）及時向捐贈人告知募捐情況、募得款物的管理使用情況。

在募捐對象自願進行捐贈後，慈善組織應當及時地向捐贈人（即募捐對象）告知募捐情況、捐贈款物的管理使用情況，以使捐贈人知曉其參與的慈善活動的開展情況，以及其捐贈款物的管理使用的具體情況。

作者：王慧 北京市縱橫律師事務所合夥人

來源：中國社會組織登記服務