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作者：廣森律師

導讀：公司實際控制人或股東往往不想直接擔任公司法定代表人，于是找公司員工作為該公司法定代表人，這種形式的員工法定代表人在該公司不但沒有實際的權利而且還負擔相當多的風險，那麼員工應該怎樣解除本公司的法定代表人身份呢？

張三于2010年9月1日入職華南建築有限公司，張三與華南公司簽訂勞動合同，主要從事崗位為财務總監。

2011年10月1日，雖然張三在公司内部僅作為公司員工但個人能力十分優秀，公司決定将張三從财務總監升職為公司華南地區總經理負責本公司主要的洽商業務并拟任為公司法定代表人，張三職務變更和拟定計劃通過股東會全體股東通過。恰逢華南建築公司法定代表人被公安機關以挪用資金，違法作業為由查處，公司遂将張三變更為該公司的法定代表人，但張三在本公司資曆尚淺，還需要業務能力方面的鍛煉才能掌握該公司法定代表人實際的權利。

由于張三實際并未參與任何經營管理工作，公司對張三作為法定代表人的态度完全是有名無權，導緻了張三對于公司的态度心灰意冷，與此同時，另一家維克建築公司也對張三伸出了橄榄枝，張三遂提出辭職申請，并在離職時要求華南建築公司盡快更換其法定代表人，但華南建築公司一直未更換。張三在維克建築公司無法辦理入職手續，張三無奈，将華南建築公司以變更公司登記糾紛為由訴至法院。

公司的法定代表人是指依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律後果由法人承受。法定代表人是公司經營過程中的重要角色，其對外代表公司進行重要的經營安排，也因此需要對公司的部分經營行為承擔相應的法律義務。在公司經營過程中，常見為日常管理便利、關聯關系規避及交易安排需要等原因，公司安排内部員工或公司外其他人員擔任公司法定代表人的情況。

首先張三的起訴是否為人民法院的立案受理？張三請求法院變更公司法定代理人，該糾紛屬于平等主體之間的民事争議。張三辭職的同時，華南建築公司沒有自行辦理法定代表人變更登記的意願，張三不是華南建築公司股東，無法通過召集股東會等公司自治途徑，就法定代表人别的變更事項進行協商後作出決議。如果人民法院不予受理張三的起訴，則張三因此所承受的法律風險将持續存在，而無任何救濟途徑，所以張三變更公司法定代表人的請求具有可訴的利益，該糾紛系平等之間的主體争議，屬于人民法院受理民事訴訟的範圍。

其次張三作為普通員工并未實際參與華南建築公司經營管理，僅系公司名義上的法定代表人;雙方之間的法律關系為勞動合同關系，法人性質上屬于法律拟制人格，其對外開展民事活動主要是通過其法定代表人進行，這就要求法定代表人與其所代表的法人之間存在實質關聯性。張三不參與公司經營管理的人，不應當成為公司的法定代表人，其根本就不具備對外代表法人的基本條件和能力。同時，民事主體從事民事活動，應當遵循公平原則，合理确定各方的權利和義務。沒有實際參與過公司的經營管理，卻要依法承擔其作為法定代表人的相應責任，顯然有失公允。因此，張三主張變更工商登記，滌除其法定代表人的登記事項，與法有據，實際管理人理應協助辦理變更登記。

再次辦理公司法定代表人變更登記手續，雖是公司内部事務，但員工離職後，公司應向公司登記機關申請辦理變更登記手續。為了維護社會正常經濟秩序，維護當事人的合法權益，應當賦予員工司法救濟途徑。

企業法定代表人在國家法律、法規以及企業章程規定的職權範圍内行使職權、履行義務，代表企業法人參加民事活動，對企業的生産經營和管理全面負責，并接受本企業全體成員和有關機關的監督。

為防範員工作為法定代表人的類似風險，廣森律師建議您：

1、盡量不要去做“挂名”法定代表人。公司法定代表人并不像看上去那麼有“權力”，相反，在“挂名”情形下，有很大的法律風險。

2、如果出任公司法定代表人，建議與公司有書面約定。由于與公司僅是勞動關系，如果身不由己的擔任公司法定代表人，建議與公司股東之間事先形成諸如離職時有權要求變更法定代表人之類的書面約定，以避免因為司法實踐的不同認識而無法變更的尴尬境地。

3、在公司拒絕變更前，采取一定的應對措施：a.書面發函給公司及股東，提出辭去公司法定代表人職務，并要求限期變更法定代表人。b.登報發表公開聲明，表明已向公司辭去法定代表人職務，并表明此後公司相關經營管理活動與自己無關；如公司股東及管理人員冒用法定代表人代行簽署相關法律文件的，應當自行承擔一切法律責任。c.考慮緻函給企業注冊地工商部門，通報已向公司“辭任”的信息，并請求工商部門督促公司及時辦理變更。

4、通過訴訟途徑要求公司變更登記法定代表人。需要注意的是，起訴對象應當是公司，而非股東或者董事個人。由于已經喪失了作為法定代表人的基礎條件，人民法院通常會考慮督促公司及時完成變更。

《中華人民共和國公司法》（2018修訂）

第十三條 公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。

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